SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1430/2022-S2

SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1430/2022-S2

Sucre, 3 de noviembre de 2022

SALA SEGUNDA

Magistrada Relatora:   MSc. Brigida Celia Vargas Barañado

Acción de amparo constitucional

Expediente:                  45186-2022-91-AAC

Departamento:            Santa Cruz

En revisión la Resolución 04 de 14 de octubre de 2021, cursante de fs. 271 vta. a 274 vta., pronunciada dentro de la acción de amparo constitucional interpuesta por María Ruth Salas Fernández y Leonel Pimenteira De Abreu Junior contra Mauricio Viera Canido, Alcalde; Jhonny Monje Tacana, Director del Hospital Municipal César Banzer y Willy Eduardo Tordoya Ortiz, Secretario Administrativo todos del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción del departamento de Santa Cruz.

I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURÍDICA

I.1. Contenido de la demanda

Por memoriales presentados el 19 de agosto y 14 de septiembre de 2021, cursantes de fs. 43 a 57 vta. y 70 a 71 vta., los accionantes manifestaron que:

I.1.1. Hechos que motivan la acción

Desde el 1 de marzo de 2020, prestó servicios como médico general en el Hospital Municipal César Banzer del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción, bajo la modalidad de consultora de línea; el 4 de igual mes y año, mediante Memorándum GAMC.RR.HH. 04/2021 fue designada como Directora del citado nosocomio, cumpliendo sus funciones con responsabilidad, dedicación y sacrificio, suscribiendo el 1 de abril de idéntico año, un nuevo contrato con vigencia hasta el 30 de junio de similar año; sin embargo, como consecuencia de la realización de un video por el cual -en calidad de responsable del programa COVID-19, ante la carencia de tubos de oxígeno-, su esposo solicitó a la República Federativa de Brasil donación de ese elemento vital; situación que, generó duras críticas al mencionado Gobierno Autónomo Municipal, que le provocó una serie de represalias, entre ellas dispusieron que cumpla más turnos por la noche y la atención a pacientes críticos con el fin de obligarla a renunciar antes de cumplir su contrato sin considerar su estado de gravidez de siete meses; pese a ello continuó trabajando; no obstante, determinaron no renovar su contrato ni el de su esposo, aduciendo la inexistencia de recursos y condiciones; empero, en su lugar contrataron a dos nuevas funcionarias.

Por otra parte, desde el 27 de diciembre de 2021, su esposo otorgó sus servicios como médico general del citado centro hospitalario, como consultor de línea, llegando a suscribir con dicho Gobierno Autónomo Municipal uno nuevo el 1 de abril de igual año, con vigencia hasta el 30 de junio del mismo año, dando continuidad a sus funciones.

Mediante memorándum de 24 de mayo de idéntico año, fue designado como Responsable de Control y Monitoreo COVID-19, cumpliendo sus ocupaciones con responsabilidad, dedicación y sacrifico; empero, como consecuencia de la muerte de tres pacientes a causa del referido virus -motivado por su sentido humano, voluntario y sin ningún tipo de interés-, realizó la grabación de un video, solicitando a la República Federativa de Brasil la colaboración y donación de tubos de oxígeno medicinal, debido a la aguda falta de ese elemento vital    -en dicho Municipio y nosocomio- para el tratamiento de la señalada enfermedad, actitud que recibió la aceptación de la población; empero, ante la notoria incomodidad de las autoridades demandadas, salieron a desmentir esa falta de oxígeno en el Hospital Municipal César Banzer, afirmando la falsedad de lo aseverado, motivando duras críticas de la población hacia la autoridad edil; esa situación generó se inicie una serie de represalias en su contra y de su esposa, para obligarlo a renunciar antes del cumplimiento de su contrato, habiéndole incrementado horas de trabajo por la noche, recargado de fichas para la atención a pacientes con COVID-19 y acusándolo de no cumplir sus horarios; presión que obligó a que presente su renuncia el 14 de junio de igual año, encubriendo de esa forma la renovación de la relación contractual, prescindiendo definitivamente de sus servicios, dejándolo sin fuente laboral por el solo hecho de haber vertido su opinión y solicitado ayuda por la carencia de tubos de oxígeno medicinal.

Interpusieron la acción de amparo constitucional contra el acto de no renovar sus contratos de consultores de línea desde el 30 de junio de 2021, adoptado como forma de represalia por las autoridades demandadas.

 

I.1.2. Derechos y garantías supuestamente vulnerados

Denunciaron la lesión de sus derechos a la salud, a la maternidad segura, libertad de expresión, al trabajo, a la estabilidad laboral, a la vida y a no ser discriminados, citando al efecto los arts. 14.II, 15.I, 18.I y II, 21.5, 45.V, 46.I y II, 48.II, 49.III, 115.II, 119.II y 120.I de la Constitución Política del Estado (CPE).

I.1.3. Petitorio

Solicitaron se conceda la tutela, disponiendo que: a) Los demandados revoquen su decisión de no renovar sus contratos de consultoría de línea y procedan a recontratarlos con la suscripción de nuevos contratos con carácter indefinido; y, b) Se les cancele los sueldos devengados de “…Julio, Agosto y Septiembre…” (sic), individualizados en la suma de Bs6 400.- (seis mil cuatrocientos bolivianos) haciendo un total de Bs38 400.- (treinta y ocho mil cuatrocientos bolivianos) adeudados.

I.2. Audiencia y Resolución del Juez de garantías

Celebrada la audiencia pública el 14 de octubre de 2021, según consta en acta cursante de fs. 270 a 271 vta., se produjeron los siguientes actuados:

I.2.1. Ratificación y ampliación de la acción

Los impetrantes de tutela a través de su abogado, ratificaron in extenso los argumentos de la acción de defensa presentada y ampliándolos señalaron que: 1) Los contratos de consultoría de línea no reflejan su contenido; pues, bajo dichos acuerdos se desarrollan proyectos para efectuar alguna evaluación; y lo que ellos desplegaban era una tarea propia inserta en el contrato; en cuanto a su remuneración, esta no surge del “municipio”, sino viene de la Agencia de Estados Unidos para el Desarrollo Internacional (USAID), siendo contratos camuflados; y, 2) La SCP 1424/2015-S2 de 23 de diciembre, refirió a la protección de toda funcionaria pública, judicial y del Estado, que se encuentre en gestación sin hacer ninguna diferencia.

I.2.2. Informe de los demandados

Mauricio Viera Canido, Alcalde del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción, mediante informe escrito presentado el 12 de octubre de 2021, cursante de fs. 164 a 167 vta., refirió que: i) De acuerdo con la SC 0351/2003-R de 24 de marzo, Sentencias Constitucionales Plurinacionales 0281/2013-L de 2 de mayo y 0906/2017-S3 de 8 de septiembre, el art. 6 del Estatuto del Funcionario Público (EFP) y, 5 inc. qq) del Decreto Supremo (DS) 0181 de 28 de junio de 2009 -Normas Básicas del Sistema de Administración de Bienes y Servicios (NB-SABS)-, los consultores de línea al no ser funcionarios públicos, no gozan de la misma protección que asiste a dicha condición laboral, tampoco se constituyen en titulares de los beneficios que brinda la Ley General del Trabajo; ii) Sobre el financiamiento para el pago de los servicios que prestan los servidores en la referida modalidad, las autoridades públicas elaboran el Plan Operativo Anual (POA) para ser aprobado por el Ministerio de Economía y Finanzas Públicas; iii) La impetrante de tutela prestó sus servicios realizando la consultoría de línea denominada Médico General del Hospital Municipal César Banzer del citado Gobierno Autónomo Municipal con base en los términos de referencia y datos señalados en el Contrato de Consultoría de Línea G.A.M.C.-AS-CL 162/2021 de 1 de abril, con un plazo establecido desde la señalada fecha al 31 de junio de igual año, sosteniendo en la Cláusula Décima Sexta que: ”…El presente contrato concluirá POR CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO…” (sic); iv) La SCP 0230/2017-S2 de 20 de marzo, precisó que no puede invocarse estabilidad e inamovilidad laboral, cuando se trate de personas contratadas bajo la modalidad de consultoría en línea; debido a que, no se encuentran sujetas a la Ley General del Trabajo ni al aludido Estatuto, sino al DS 0181, que por la naturaleza de su contratación responden a una necesidad temporal que tiene una institución; reconoció también que, puede operar una excepción y ser viable la inamovilidad y estabilidad laboral cuando se trate de consultores de línea que sean padres progenitores, madres con hijos menores de un año y personas con discapacidad siempre y cuando esté vigente el contrato y no existan causales de resolución atribuibles al consultor; y, v) La entidad municipal se halla bajo el principio de reserva de ley.

Jhonny Monje Tacana, Director del Hospital Municipal César Banzer; y, Willy Eduardo Tordoya Ortiz, Secretario Administrativo ambos del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción, en audiencia de garantías señalaron que: a) Los accionantes presentaron en esta acción tutelar, los Contratos de Consultoría de Línea G.A.M.C.-AS-CL 162/2021 y 159/2021, que se encuentran amparados en el DS 0181; y, b) El Tribunal Constitucional Plurinacional en sus reiteradas sentencias mencionó que el personal de la mencionada modalidad no es un trabajador que se subsume a la Ley General del Trabajo, tampoco un funcionario público de acuerdo al Estatuto del Funcionario Público.

I.2.3. Resolución

El Juez Público Mixto Civil y Comercial de Familia, de la Niñez y Adolescencia, de Partido del Trabajo y Seguridad Social y de Sentencia Penal Segundo de Concepción del departamento de Santa Cruz, constituido en Juez de garantías, mediante Resolución 04 de 14 de octubre de 2021, cursante de fs. 271 vta. a 274 vta., concedió en parte la tutela solicitada, solo en relación a la accionante, con base en los siguientes fundamentos: 1) Considerando que el caso trataría sobre la protección del derecho a la maternidad de una mujer embarazada, incumbe ingresar directamente a examinar la problemática haciendo abstracción del principio de subsidiariedad y si en el mismo se conculcó o no derechos constitucionales; 2) En el caso concreto se debe velar por la situación del ser que viene en camino, no se puede obviar, más aún si de por medio se encuentra el derecho a la vida, que al ser un derecho primario debe ser respetado; y, 3) Con relación al impetrante de tutela; si bien indicó que fue acosado para asumir su renuncia, tal extremo no fue probado; constatando que, el 14 de junio de 2021 renunció a su fuente de trabajo; lo que hace que no se encuentre en la situación de su esposa, y si creyere que se le conculcó algún derecho tiene la vía ordinaria correspondiente para hacer valer el mismo.

Ante la solicitud de complementación y enmienda impetrada por la parte demandada y los accionantes; en sustanciación y resolución el Juez de garantías explicó que “…una vez vencido el contrato habiendo más de dos contratos se vuelve contrato indefinido, evidentemente se debe cumplir tal como estaba estipulado en ese contrato (…) respecto a los sueldos devengados (…) corresponde hasta el momento que va hacer reincorporado” (sic).

II. CONCLUSIONES

De la revisión y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se establece lo siguiente:

II.1.  Cursan Contratos de Consultoría de Línea G.A.M.C.-AS-CL 250/2020 de 1 de agosto, 319/2020 de 1 de noviembre y 162/2021 de 1 de abril, suscritos por María Ruth Salas Fernández -impetrante de tutela- con David Mollinedo Guzmán, entonces Alcalde del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción del departamento de Santa Cruz (fs. 6 a 7, 9 a 10 y 16 a 17).

II.2.  Constan Contratos de Consultoría de Línea G.A.M.C.-AS-CL 159/2019 de 1 de julio, 338/2019 de 1 de octubre, 248/2020 de 1 de agosto, 159/2021 de 1 de abril y 101/2021 de 2 de enero, suscritos por la aludida exautoridad municipal y Leonel Pimenteira De Abreu Junior -accionante- (fs. 19 a 24, 26 a 27 y 29 a 30).

II.3.  Mediante Memorándum GAMC/RR. HH/CITE 046/2021 de 30 de junio, Emma Cabrera Aranibar, Responsable de Recursos Humanos (RR.HH.) y Willy Eduardo Tordoya Ortiz, Secretario Municipal Administrativo ambos del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción, comunicaron a la solicitante de tutela la conclusión de su relación contractual -agradecimiento de servicios- con el referido Gobierno Autónomo Municipal (fs. 60).

II.4.  Cursa planilla de pago de sueldos constando los nombres de los solicitantes de tutela (fs. 61 a 62).

III. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL FALLO

Los accionantes denuncian la vulneración de sus derechos a la salud, a la maternidad segura, a la libertad de expresión, al trabajo, a la estabilidad laboral, a la vida y a no ser discriminados; toda vez que, ante la falta de oxígeno médico en la comunidad y en el Hospital Municipal César Banzer del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción, a consecuencia de la pandemia por el COVID-19, Leonel Pimenteira De Abreu Junior realizó un video de solicitud de donación al país de Brasil; lo que, generó duras críticas de la población a la gestión del Alcalde del citado ente edil; por tal situación, en desagravio por ese acto voluntario, el aludido desarrolló una serie de represalias en su contra y finalmente optó por no renovarles sus contratos de prestación de servicios, sin siquiera considerar el derecho a la maternidad.

En consecuencia, corresponde en revisión, verificar si tales extremos son evidentes a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.

III.1.  Alcance y efectos de los contratos administrativos de consultoría individual de línea

La SCP 0264/2018-S2 de 11 de junio, citando la SCP 0906/2017-S3 de 8 de septiembre, sostuvo que: […«La SCP 0281/2013-L de 2 de mayo, tomando como referencia a la SC 0351/2003-R de 24 de marzo, respecto a los contratos de consultoría de línea sostuvo que: “...a tiempo de definir a los contratos de prestación de servicios profesionales -refiriéndose al trabajo de los consultores en línea-, asumió el siguiente entendimiento: ‘Que, el contrato de prestación de servicios es aquel a través del cual una de las partes se obliga a prestar a la otra un servicio a cambio de una remuneración convenida, como se desprende de la lectura de las previsiones contenidas en los arts. 732 y siguientes del Código Civil, de 06 de agosto de 1975 (CC). Al estar el contrato de prestación de servicios regulado en el Código Civil (Libro Tercero, de las obligaciones, parte segunda, título II, de los contratos en particular) queda librado a la autonomía de la voluntad de las partes contratantes y en la esfera jurídica de lo laboral equivale al desempeño de funciones o tareas contratadas de acuerdo con su especialidad y cuya forma de pago de la remuneración convenida se determina de un modo preciso en el contrato que al efecto se suscribe’.

La relación laboral descrita por nuestra jurisprudencia, a tiempo de referirse a los consultores en línea, sostiene que tal situación laboral no ingresa en el ámbito de los trabajadores asalariados protegidos por la Ley General del Trabajo, tampoco se encuentra inmerso en el ámbito de la carrera administrativa, prevista por la Ley del Estatuto del Funcionario Público, sino que dicho régimen contractual, tiene un tratamiento especial y diferente de la modalidad de prestación de servicios en calidad de empleados, pues el consultor no es un empleado en esencia, por lo mismo no es un servidor público, así lo señaló la SC 0605/2004-R de 22 de abril.

El art. 5 inc. qq) del DS 0181 de 28 de junio de 2009, sobre la naturaleza de los servicios, que cumple el consultor individual de línea, señala: ‘Son los servicios prestados por un consultor individual, para realizar actividades o trabajos recurrentes, que deben ser desarrollados con dedicación exclusiva en la entidad contratante, de acuerdo con los términos de referencia y las condiciones establecidas en el contrato’. De dicha definición podemos concluir que, por excelencia el consultor en línea es una persona natural, que presta servicios especiales en el sector público, de acuerdo a las Normas Básicas del Sistema de Administración de Bienes y Servicios.

Dentro de esa perspectiva el entendimiento del Tribunal Constitucional, determinó lo siguiente: Los consultores en línea, al no ser funcionarios públicos, no gozan de la misma protección que les asiste a dicho estamento laboral, menos se constituyen en titulares de los beneficios que brinda la Ley General del Trabajo, por tal razón no les corresponde vacaciones, aguinaldos y otros beneficios.

Por otro lado, sobre el financiamiento que se emplea para el pago de los servicios que prestan los consultores en línea, anualmente las entidades públicas elaboran sus Planes Operativos Anuales (POA), que posteriormente se presentan al Ministerio de Economía y Finanzas Públicas para su aprobación, ya de manera posterior por mandato del art. 5 de la Ley del Presupuesto General de la Nación - Gestión 2000, ninguna entidad puede comprometer, ni ejecutar gasto alguno con cargo a recursos no declarados en sus presupuestos aprobados.

En consecuencia, la definición de remuneración para consultores en línea, se encuentra prevista en función a la escala salarial, debiendo las Unidades Administrativas de cada entidad elaborar el cuadro de equivalencia de funciones, avalada por la Unidad Jurídica y autorizada por la Máxima Autoridad Ejecutiva (MAE) de la entidad, de donde podemos concluir que, el presupuesto aprobado para la contratación de consultores en línea, en cada entidad pública se encuentra programada con anterioridad”».

Al respecto, la SCP 1452/2016-S3 de 8 de diciembre, reiteró a la       SCP 0720/2015-S3 de 3 de julio, que concluyó: «“Por otro lado, el         DS 0181 de 28 de junio de 2009, modificado por el DS 1497 de 20 de febrero de 2013, regula la contratación de bienes y servicios, el manejo y la disposición de bienes de las entidades públicas, así el art. 2 inc. a) de dicho Decreto Supremo, señala como objeto del cuerpo normativo ‘establecer los principios, normas y condiciones que regulan los procesos de administración de 11 bienes y servicios y las obligaciones y derechos que derivan de estos, en el marco de la Constitución Política del Estado y la Ley Nº 1178’.

Sobre el particular, la SCP 0327/2016-S3 de 3 de marzo de 2016, estableció que: ‘Adicionalmente, el indicado Decreto Supremo asume el mismo criterio en cuanto al contrato en línea, al indicar en su art. 5       inc. qq): “Servicios de Consultoría Individual de Línea: Son los servicios prestados por un consultor individual para realizar actividades o trabajos recurrentes, que deben ser desarrollados con dedicación exclusiva en la entidad contratante, de acuerdo con los términos de referencia y las condiciones establecidas en el contrato”, de donde se tiene que la naturaleza de los contratos de consultoría de línea se encuentran sujetos a un régimen normativo especial, no así al Estatuto del Funcionario Público ni a la Ley General del Trabajo’” »] (el resaltado es nuestro).

III.2.  Solo procede el resguardo a la estabilidad laboral de consultores individuales de línea, cuando se encuentre vigente su contrato y no existan causales de resolución atribuibles al consultor

La SCP 0230/2017-S2 de 20 de marzo, al respecto sostuvo que: “‘…las personas contratadas bajo la modalidad de consultoría en línea no están sujetas ni a la Ley General de Trabajo y tampoco al Estatuto del Funcionario Público, ello debido a que están regulados por las Normas Básicas del Sistema de Administración de Bienes y Servicios, que está sujeto a las condiciones en las que se suscribe el mismo, y la naturaleza de los servicios a prestarse, acordándose como contraprestación una remuneración…

Consecuentemente, al no existir una relación obrero patronal propiamente dicha sino una naturaleza distinta sujeta a un régimen especial, la cual dispone una vigencia previamente establecida para la adquisición de un determinado servicio, no se puede impetrar estabilidad o inamovilidad laboral, dado que la naturaleza de su contratación responde a una necesidad temporal que tiene una determinada institución, por otro lado no se puede exigir al empleador a mantener una relación laboral o suscribir un nuevo contrato de consultoría que no se ajusta a sus necesidades o presupuesto.

En ese sentido, la estabilidad laboral tanto de padres progenitores, madres con hijos menores de un año de edad, así como también de personas con capacidades distintas es viable mientras se encuentre vigente los términos de su contrato de consultoría en línea y siempre que no existan causales de resolución atribuibles al consultor, dado que la justicia constitucional no puede disponer la inamovilidad laboral sin considerar los diferentes aspectos que rodean a cada caso en concreto’ (SCP 0327/2016-S3).

De lo que se colige, que el Tribunal Constitucional Plurinacional, estableció que no puede invocarse estabilidad e inamovilidad laboral, cuando se trate de personas contratadas bajo la modalidad de consultoría en línea, debido a que no se encuentran sujetas a la Ley General del Trabajo ni al Estatuto del Funcionario Público, sino a las Normas Básicas del Sistema de Administración de Bienes y Servicios, que por su naturaleza de su contratación responden a una necesidad temporal que tiene una institución; sin embargo, reconoció también que puede operar una excepción a esta regla, y ser viable de esa manera la inamovilidad y estabilidad laboral, cuando se trate de consultores en línea que sean padres progenitores, madres con hijos menores de un año y personas con discapacidad, siempre y cuando esté vigente el contrato y no existan causales de resolución atribuibles al consultor.

Excepción que consideramos debe ser extendida a otros casos en los que se advierta que una entidad contratante haya afectado de manera arbitraria la vigencia de los contratos suscritos con los consultores en línea, con argumentos que se encuentran al margen de las estipulaciones contenidas en dichos convenios y las normas que las sustentan, ya que en estos casos estaremos ante actos que atentan flagrantemente la estabilidad laboral de dichos trabajadores, tomando en cuenta que de acuerdo al art. 5 del DS 0181 de 28 de junio de 2009, los servicios de consultoría individual de línea son: ‘…los servicios prestados por un consultor individual para realizar actividades o trabajos recurrentes, que deben ser desarrollados con dedicación exclusiva en la entidad contratante, de acuerdo con los términos de referencia y las condiciones establecidas en el contrato’; lo que quiere decir, que los consultores en línea por las labores que desempeñan, se constituyen también en trabajadores, que realizan servicios a favor de una entidad contratante, por un tiempo determinado, en horarios establecidos y bajo una remuneración mensual.

En este entendido, se tiene que las consultorías individuales en línea, son una forma de contrato de trabajo, que encuentran su marco de protección en el art.46 de la CPE, que dice: ‘I. Toda persona tiene derecho: 1. Al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminación, y con remuneración o salario justo, equitativo y satisfactorio, que le asegure para sí y su familia una existencia digna. 2. A una fuente laboral estable, en condiciones equitativas y satisfactorias. II. El Estado protegerá el ejercicio del trabajo en todas sus formas’; toda vez que, al ser contratos de trabajo (con matices especiales como la temporalidad y tarea específica), regulados por la Constitución Política del Estado, Ley de Administración y Control Gubernamentales, DS 0181, Ley de Procedimiento Administrativo y el DS 27113 de 23 de julio de 2003, entre otras normas, no pueden estar al margen de la protección constitucional, con el único argumento que no se encuentran regulados por la Ley General del Trabajo y el Estatuto del Funcionario Público, ya que por mandato constitucional, cualquier tipo de trabajo en relación de dependencia, debe ser entendido en el marco de esta disposición constitucional y encontrar su protección en la misma.

Consecuentemente la estabilidad laboral, no sólo podrá ser exigida cuando se trate de empleados (protegidos por la Ley General del Trabajo) o servidores públicos (protegidos por el Estatuto del Funcionario Público), sino también podrá ser exigido por los consultores en línea, claro está de acuerdo a matices diferenciados, pero bajo ninguna circunstancia podrá dejárselos sin protección y tutela constitucional, ya que es deber del Estado proteger el ejercicio del trabajo y la estabilidad laboral en todas sus formas tal como se tiene precisado, incluyendo en este marco a los trabajos realizados por los consultores en línea, en el marco de su regulación especial y diferenciada. Ya que el principio de la estabilidad laboral ‘…Denominado también como principio de la continuidad de la relación laboral, que manifiesta el derecho que tiene el trabajador de conservar su empleo durante su vida laboral, salvo que existan causas legales que justifiquen el despido’ (SCP 0177/2012 de 14 de mayo); merece protección especial por nuestro Estado puesto que cuando se lo vulnera, no solo se lesiona el derecho al trabajo, sino otros derechos elementales como la subsistencia y a la vida misma de la persona, y también de todo el grupo familiar que depende de un trabajador o trabajadora por cuanto implícitamente se atenta contra la subsistencia de sus hijos o dependientes, por lo que su protección debe ser pronta e inmediata, debiendo incluso hacerse abstracción del principio de subsidiariedad.

Consecuentemente, podrá invocarse estabilidad laboral ante la jurisdicción constitucional, en casos en los que una entidad contratante determine dar por concluido un contrato de consultoría, fuera de las estipulaciones del contrato suscrito y de las normas que las regulan, siempre y cuando el contrato esté aún vigente y la resolución no sea atribuible al consultor; no siendo necesario acudir ni agotar las instancias de solución de controversias establecidas en el propio contrato, ya que si se llegase a evidenciar lesión alguna al derecho a la estabilidad laboral, la jurisdicción constitucional, sólo procederá a efectuar una tutela provisional, que podrá ser modificada con posterioridad en proceso judicial o administrativo, de acuerdo a las cláusulas establecidas en el contrato de consultoría” (las negrillas son nuestras).

III.3.  En cuanto al derecho al trabajo y a percibir un salario justo y la prohibición de retener el salario

La SCP 0563/2021-S4 de 20 de septiembre, citando la SC 0369/2003-R de 26 de marzo, al respecto señaló que: […«La remuneración se otorga como contenido u objeto de la prestación del empleador, en cumplimiento de su obligación básica de remunerar el trabajo, y lo recibe el trabajador como contraprestación de su trabajo. El término “remuneración” en una acepción amplia, abarca a todas las formas de retribución que el empleador debe reconocer a favor del trabajador, así, se encuentran dentro de ella, el sueldo o salario, las primas, bonos, pago de horas extraordinarias y, por supuesto, el aguinaldo de navidad. Otros autores sostienen que el “salario” implica la totalidad de las percepciones económicas de los trabajadores, por la prestación profesional de los servicios laborales por cuenta ajena, ya retribuyan el trabajo efectivo o impliquen otro tipo de reconocimiento por la prestación del servicio».

Conforme señala la SCP 0305/2018-S4 de 27 de junio: «…El derecho al trabajo se encuentra reconocido y garantizado en la Constitución Política del Estado, cuyo art. 46.I.1, declara que toda persona tiene derecho “Al trabajo digno, con seguridad industrial, higiene y salud ocupacional, sin discriminación, y con remuneración o salario justo, equitativo y satisfactorio, que le asegure para sí y su familia una existencia digna”. Al respecto, la jurisprudencia del entonces Tribunal Constitucional, que es plenamente aplicable al régimen constitucional vigente, concibe al derecho al trabajo de la siguiente manera: “…según la doctrina del Derecho Constitucional es la potestad y facultad que tiene toda persona a encontrar y mantener una ocupación que le permita asegurar su propia subsistencia y la de aquellos colocados bajo su dependencia económica, en sí es la facultad que tiene la persona para desarrollar cualquier actividad física o intelectual tendiente a generar su sustento diario, así como el de su familia. Este es un derecho de carácter social inherente al individuo o al ser humano” (SC 0051/2004 de 1 de junio); asimismo, la SCP 0423/2012 de 22 de junio, señala que: “…el derecho al trabajo es la base para una vida digna, significa que todas las personas deben tener la posibilidad de ganarse la vida con el trabajo que elijan, que les permita llevar una vida decente a ellos y a sus familias”.

Por lo tanto, la eficacia del derecho al trabajo, constituye una condición básica y elemental para la existencia del ser humano, pues permite alcanzar un nivel de vida adecuada no solo para el trabajador, sino también de quienes dependen de él o su entorno familiar; asimismo, es importante recalcar que el derecho al trabajo se encuentra íntimamente vinculado, entre otros, con los derechos a la vida y a la dignidad, ya que la existencia digna de la persona demanda en lo mínimo una adecuada alimentación, vivienda, educación, servicios de salud, entre otros; por lo que, estas prestaciones solo podrán ser garantizadas con el trabajo y su consustancial remuneración; además, el derecho al trabajo también constituye una exteriorización de la voluntad por la búsqueda de la satisfacción de las necesidades más básicas del ser humano.

En el marco de las consideraciones precedentemente expuestas, es importante referir que el derecho al trabajo y la remuneración no solo se encuentran reconocido y garantizado por normas internas del Estado, sino también por disposiciones normativas de orden internacional. En este sentido, el art. 23 de la DUDH, declara que: “Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre elección de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la protección contra el desempleo. Toda persona tiene derecho, sin discriminación alguna, a igual salario por trabajo igual...

Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneración equitativa y satisfactoria, que le asegure, así como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y que será completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de protección social…”. En similar sentido, el articulo XIV, dispone que: “Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas y a seguir libremente su vocación, en cuanto lo permitan las oportunidades existentes de empleo”. Toda persona que trabaja tiene derecho de recibir una remuneración que, en relación con su capacidad y destreza le asegure un nivel de vida conveniente para sí misma y su familia. De la misma forma, el art. 45 inc. b) de la Carta de Organización de los Estados Americanos, refiere que: “El trabajo es un derecho y un deber social, otorga dignidad a quien lo realiza y debe prestarse en condiciones que, incluyendo un régimen de salarios justos, aseguren la vida, la salud y un nivel económico decoroso para el trabajador y su familia, tanto en sus años de trabajo como en su vejez, o cuando cualquier circunstancia lo prive de la posibilidad de trabajar”.

Por lo tanto, el derecho al trabajo y el salario o la justa remuneración, garantizan la dignidad humana que se concibe como “…aquel derecho que tiene toda persona por su sola condición de ‘humano’, para que se la respete y reconozca como un ser dotado de un fin propio, y no como un medio para la consecución de fines extraños, o ajenos a su realización personal. La dignidad es la percepción de la propia condición humana y de las prerrogativas que de ella derivan” (SSCC 1894/2003-R SSCC 511/2003- R y 338/2003-R, entre otras; asumidas y reiteradas por las sentencias constitucionales plurinacionales 0281/2015-S1, 0354/2017-S1, entre otras).

Ahora bien, el derecho a percibir un salario o una remuneración justa, también se encuentra reconocido y garantizado en el art. 46 de la CPE. En este entendido, el entonces Tribunal Constitucional, mediante la SCP 1612/2003-R de 10 de noviembre, sostuvo que el derecho a percibir un salario justo: “(...) consiste en la potestad o facultad que tiene toda persona de recibir una retribución o contraprestación adecuada conforme 11 al trabajo desarrollado, es decir, un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor. Empero, este derecho es concurrente al derecho al trabajo, no es independiente de este último, toda vez que se genera y se constituye en el momento en que la persona desarrolle una actividad o trabajo por cuenta de otra persona o del propio Estado”.

Entonces, el derecho a percibir un salario justo que es inmanente al derecho al trabajo, constituye un elemento sustancial para garantizar la dignidad humana, ya que el trabajo y su consiguiente remuneración buscan que el trabajador (independientemente si es del sector privado o público) y sus dependientes aseguren una vida digna, a través de una adecuada alimentación, vestimenta, vivienda, educación, salud, entre otros; por lo tanto, ninguna persona o autoridad está facultada para restringir o impedir la percepción del salario, salvo en los casos previsto por ley y mediante las autoridades competentes, máxime si el art. 48.IV de la CPE, refiere que el salario y los derechos de carácter laboral, son inembargables e imprescriptibles; y, en el marco del precepto constitucional referido, el art. 318.1 del Código Procesal Civil (CPC), reafirma el carácter inembargable de los salarios, por constituir un medio para la concreción de otros derechos y fundamentalmente para garantizar una existencia digna de la persona humana.

En el contexto anterior, en el Sistema Universal de Protección de los Derechos Humanos, la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, en su Informe HR/PUB/02/04 Nueva York y Ginebra 2002, señaló que: “La retención de salarios contraviene el Convenio N.° 95 de la OIT relativo a la protección del salario, de 1949, que dispone que los empleadores deben pagar regularmente los salarios y prohíbe los métodos de pago que impidan a los trabajadores la posibilidad real de poner término a la relación laboral. Aunque las normas internacionales sobre la esclavitud no especifican que la retención de salarios o la falta de pago a un empleado constituye una forma de esclavitud, esta práctica es claramente una violación de los derechos humanos básicos, en particular la garantía enunciada en el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de ‘una remuneración que proporcione como mínimo a todos los trabajadores: i) un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie’, y puede contribuir a un empleo en condiciones de trabajo forzoso u otras condiciones de explotación”. De esta manera, queda claro que el derecho al salario o la justa remuneración, no solo encuentran su protección en el ámbito de las normas internas del Estado, sino que, a nivel de los instrumentos normativos de orden internacional, los Organismos internacionales de protección de los Derechos Humanos, prestaron una atención especial respecto a la protección del salario, para luego concluir que la privación o retención arbitraria del mismo, constituye una forma de esclavitud.

Por lo tanto, del estudio de las normas protectoras de los derechos laborales, nos permiten concluir que cualquier acción u omisión tendiente a retener arbitrariamente el salario, constituye un grave atentado al orden constitucional, ya que su privación implica una afectación directa a la dignidad humana del trabajador y de su entorno familiar…»

Se concluye entonces, que el trabajo, como derecho reconocido y garantizado en la Constitución Política del Estado, es la potestad y facultad que tiene toda persona a encontrar y mantener una ocupación que le permita asegurar su propia subsistencia y la de aquellos colocados bajo su dependencia económica, como la base de una vida digna, de manera que toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneración como retribución o contraprestación adecuada conforme al trabajo desarrollado; es decir, un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor. Empero, este derecho es concurrente al derecho al trabajo, no es independiente de este último; toda vez que, se genera y se constituye en el momento en que la persona desarrolla una actividad o trabajo por cuenta de otra persona o del propio Estado.

De esa forma, el derecho a percibir un salario justo, por encontrarse estrechamente relacionado con la dignidad humana y una vida en esas condiciones, no puede ser restringido o impedido por ninguna persona o autoridad, puesto que los derechos de carácter laboral, son inembargables e imprescriptibles porque lo contrario constituye una forma de esclavitud, de manera que cualquier acción u omisión tendiente a retener arbitrariamente el salario, constituye un grave atentado al orden constitucional, ya que su privación implica una afectación directa a la dignidad humana del trabajador y de su entorno familiar] (las negrillas nos pertenecen).

III.4.  Análisis del caso concreto

Descrito el marco jurisprudencial para el examen del presente caso, de la revisión y confrontación de los antecedentes que cursan en el expediente, se llegó a evidenciar que, la impetrante de tutela suscribió con el Gobierno Autónomo Municipal de Concepción los siguientes Contratos de Consultoría de Línea: G.A.M.C.-AS-CL 250/2020 de 1 de agosto, 319/2020 de 1 de noviembre y 162/2021 de 1 de abril, el último de los señalados con fecha de terminación el 30 de junio de igual año (Conclusión II.1); por su parte, el accionante firmó con el citado ente edil los correspondientes Contratos de Consultor de Línea: G.A.M.C.-AS-CL 159/2019 de 1 de julio, 338/2019 de 1 de octubre, 248/2020 de 1 de agosto, 159/2021 de 1 de abril y 101/2021 de 2 de enero; este con fecha de cumplimiento de 30 de junio de similar año (Conclusión II.2).

Dentro de la problemática planteada, los accionantes denuncian la vulneración de sus derechos a la salud, a la maternidad segura, a la libertad de expresión, al trabajo, a la estabilidad laboral, a la vida y a no ser discriminados; toda vez que, ante la falta de oxígeno médico en la comunidad y en el Hospital Municipal César Banzer del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción, a consecuencia de la pandemia por el COVID-19, Leonel Pimenteira De Abreu Junior realizó un video de solicitud de donación a la República Federativa de Brasil; lo que, generó duras críticas de la población a la gestión del Alcalde del citado ente edil; por tal situación, en desagravio por ese acto voluntario, dicha autoridad municipal desarrolló una serie de venganza represalias en su contra y finalmente optó por no renovarles sus contratos de prestación de servicios, sin siquiera considerar el derecho a la maternidad.

Ahora bien, en el marco de la problemática planteada, corresponde precisar lo establecido en el Fundamento Jurídico III.1 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, cuyo precedente expresa indudablemente que las personas contratadas bajo la modalidad de consultoría de línea no están sujetas a la Ley General del Trabajo ni al Estatuto del Funcionario Público; sino regulados por las Normas Básicas del Sistema de Administración de Bienes y Servicios y sujetos a las condiciones en las que se suscribe el mismo y la naturaleza de los servicios a prestarse, acordándose como contraprestación una remuneración.

En ese sentido, “…al no existir una relación obrero patronal propiamente dicha sino una naturaleza distinta sujeta a un régimen especial, la cual dispone una vigencia previamente establecida para la adquisición de un determinado servicio, no se puede impetrar estabilidad o inamovilidad laboral…” (SCP 0230/2017-S2 [énfasis agregado]).

En el caso de la peticionante de tutela; si bien, concluyó el término de su contrato, el Alcalde del citado Gobierno Autónomo Municipal, optó por no renovarle su contrato en represalia por las duras críticas que recibió dicha autoridad munícipe; en ese contexto, no obstante la jurisdicción constitucional, brinda tutela respecto a la estabilidad laboral de padres progenitores, madres con hijos menores de un año de edad; así como, de personas con discapacidad; dicha protección solo es viable mientras se encuentren vigentes los términos de su contrato de consultoría de línea y siempre que no existan causales de resolución atribuibles al consultor (Fundamento Jurídico III.2 de este fallo constitucional); en el caso concreto, conforme se advierte del Memorándum GAMC/RR. HH/CITE 046/2021 de 30 de junio, la accionante concluyó su relación contractual con el citado Gobierno Autónomo Municipal, pese a su estado de embarazo; por lo que, no estando vigente su relación contractual con la entidad demandada, esa situación impide a este Tribunal ingresar al análisis de la cuestión planteada, correspondiendo denegar la tutela solicitada.

En relación a Leonel Pimenteira De Abreu Junior -impetrante de tutela-, conforme los fundamentos de la acción de amparo constitucional, el 14 de junio de 2021, decidió presentar su renuncia como médico general del Hospital Municipal César Banzer del Gobierno Autónomo Municipal de Concepción, como consecuencia de supuestas represalias en su contra por los hechos acontecidos, respecto a la edición de un video; mediante el cual, hubiera solicitado colaboración y donación a la República Federativa de Brasil para la provisión de tubos de oxígeno, ante la falta de ese elemento vital para los enfermos por el COVID-19, actitud que habría provocado malestar en la Máxima Autoridad Ejecutiva (MAE) de ese ente edil; situación que desembocó en la renuncia del nombrado; no obstante, de existir controversia en la relación contractual relativa al contrato de consultoría de línea, el peticionante de tutela tenía la vía contencioso administrativa ante cualquier discusión; en ese sentido, la SCP 0787/2019-S3 de 21 de octubre, sostuvo que: “‘…los conflictos suscitados durante la ejecución de un contrato o la denuncia sobre resolución del mismo sin que aparentemente existan motivos para tal decisión; no pueden ser analizados a través de la presente acción de amparo constitucional, sino a través del proceso contencioso (…), o en su caso, a través de la vía que se hubiere acordado en el contrato; no pudiendo ninguna de las partes prescindir de la utilización de este medio para la solución de sus conflictos, tratando de activar directamente la jurisdicción constitucional para definir alguna cuestión referida a la interpretación, los términos y condiciones estipulados en el contrato, como los conflictos que deriven de él…’”; situación que, impide a este Tribunal ingresar al análisis de la cuestión planteada, correspondiendo denegar la tutela impetrada al respecto.

Finalmente, los solicitantes de tutela denuncian que el Gobierno Autónomo Municipal de Concepción, les adeudaría el último pago de sus salarios por sus servicios prestados; sin embargo, a más de cursar en antecedentes una planilla de pagos ilegible, no establecieron con elementos probatorios precisos la falta de dicho dispendio; no obstante, de acuerdo con lo prescrito en el Fundamento Jurídico III.3 de este fallo constitucional: “…el derecho a percibir un salario justo, por encontrarse estrechamente relacionado con la dignidad humana y una vida en esas condiciones, no puede ser restringido o impedido por ninguna persona o autoridad, puesto que los derechos de carácter laboral, son inembargables e imprescriptibles porque lo contrario constituye una forma de esclavitud, de manera que cualquier acción u omisión tendiente a retener arbitrariamente el salario, constituye un grave atentado al orden constitucional, ya que su privación implica una afectación directa a la dignidad humana del trabajador y de su entorno familiar” (SCP 0563/2021-S4); situación que, deberá ser observada por las autoridades demandadas de ser ciertas las aseveraciones de los peticionantes de tutela.

En consecuencia, el Juez de garantías al haber concedido en parte la tutela solicitada, obró de forma parcialmente incorrecta.

POR TANTO

El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Segunda; en virtud de la autoridad que le confieren la Constitución Política del Estado y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional; en revisión, resuelve: REVOCAR en parte la Resolución 04 de 14 de octubre de 2021, cursante de fs. 271 vta. a 274 vta., pronunciado por el Juez Público Mixto Civil y Comercial de Familia, de la Niñez y Adolescencia, de Partido del Trabajo y Seguridad Social y de Sentencia Penal Segundo de Concepción del departamento de Santa Cruz; y en consecuencia, DENEGAR en todo la tutela impetrada.

Regístrese, notifíquese y publíquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.

MSc. Brigida Celia Vargas Barañado

MAGISTRADA

MSc. Carlos Alberto Calderón Medrano

MAGISTRADO