SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0533/2022-S3

I.1. Contenido de la demanda

Por memorial presentado el 29 de junio de 2021, cursantes de fs. 14 a 17, el accionante manifestó lo siguiente:

I.1.1.Hechos que motivan la acción

Conforme se acredita de los Memorándums S.D.P.D.E. 107-B/19 de 1 de octubre de 2019 y 002/2020 de 2 de enero, desempeñó el cargo de Analista III de la Dirección Departamental de Comercio, Industria y Servicio dependiente de la Secretaría Departamental de Planificación y Desarrollo Económico del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, a partir del 1 de octubre al 31 de diciembre de 2019 y del 2 de enero al 31 de diciembre de 2020, siendo que durante dicha relación laboral el 29 de diciembre de 2019, nació su hija, por lo que le correspondía recibir los subsidios de prenatalidad, natalidad y lactancia establecidos por ley, habiendo percibido al efecto dichas asignaciones familiares hasta junio de 2020, quedando pendiente seis meses de pago del subsidio de lactancia.

En ese sentido, procedió a reclamar constantemente de forma verbal el pago de los referidos subsidios devengados; empero, sin obtener respuesta alguna, motivo por el cual, el 9 de diciembre de 2020, presentó nota dirigida al Secretario Departamental de Planificación y Desarrollo Económico del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, solicitando la cancelación de los subsidios de lactancia adeudados, correspondientes a julio, agosto, septiembre, octubre y noviembre de 2020; sin embargo, tampoco consiguió pronunciamiento al efecto.

I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados

El impetrante de tutela considera vulnerados sus derechos “…al Trabajo, al Pago de beneficios laborales como ser asignaciones familiares a corto plazo…” (sic) y el derecho “…de mi hija menor de edad (…) al pago de los Subsidios de Lactancia…” (sic), citando al efecto los arts. 13, 48 y 410.I y II de la Constitución Política del Estado (CPE).

I.1.3. Petitorio

Solicita se conceda la tutela impetrada; y, en consecuencia, se ordene; a) La efectivización del pago de las asignaciones familiares a corto plazo, correspondientes al subsidio de lactancia por seis meses, sea en dinero; y, b) La imposición de costas daños y perjuicios.

I.2. Audiencia y Resolución de la Sala Constitucional

Celebrada la audiencia pública virtual el 2 de julio de 2021, según consta en el acta cursante de fs. 74 a 75, presentes la parte peticionante de tutela acompañado de su abogado, así como la representante legal del Gobernador accionado y el Secretario Departamental coaccionado, asistido por su abogado, se produjeron los siguientes actuados:

I.2.1. Ratificación y ampliación de la acción

El accionante a través de su abogado, en audiencia, ratificó los términos expuestos en el memorial de acción de amparo constitucional, y en uso de su derecho a la réplica manifestó que: 1) Se debe tener en cuenta la aceptación implícita y tácita que hizo la parte accionada con referencia a la obligación del pago reclamado; asimismo, que en cuanto a los derechos en cuestión no atañe el principio de subsidiariedad; 2) Respecto a que no corresponde el pago de costas, daños y perjuicios por ser una entidad pública, debe considerarse que la presentación de una acción de defensa conlleva a que, el ciudadano tenga que afrontar gastos y pago de honorarios profesionales; y, 3) Considerando el tiempo transcurrido, se tiene que, el pago en especie no procedería desde ningún punto de vista, máxime si la parte accionada de manera contradictoria refiere al pago en especie y luego solicita se le conceda un plazo para el pago en efectivo; así también, al respecto el Decreto Supremo (DS) 3546 de 1 de mayo de 2018 que modifica el DS 2892 de 1 de septiembre de 2016, en su art. 25 inc. b) establece que el subsidio “prenatal” consiste en la entrega a la madre gestante o el asegurado o beneficiario de un pago mensual en dinero o en especie equivalente a Bs2 000.- (dos mil bolivianos), además dicho elemento ya fue debatido y definido a los efectos de su materialización de forma económica, puesto que la entidad no podrá efectuar el trámite para el pago en especie, dado que la menor ya no se encuentra dentro del rango de edad, constituyéndose el pago en extemporáneo, ya que, los productos no le servirían para su grado de desarrollo y alimentación, por lo que debe concederse un plazo prudencial a la parte accionada para el pago en efectivo del monto demandado.

I.2.2. Informe de la parte accionada

José Alejandro Unzueta Shiriqui, Gobernador del Gobierno Autónomo Departamental del Beni, a través de su representante legal, mediante informe escrito cursante de fs. 30 a 32, y en audiencia, señaló que: i) En el caso concurre una de las causales de improcedencia contenida en el art. 53 del Código Procesal Constitucional (CPCo), que, establece que la acción de amparo constitucional no procede contra resoluciones judiciales o administrativas que pudieran ser modificadas o suprimidas por cualquier otro recurso del cual no se haya hecho uso oportuno; ii) Conforme al Informe CITE: IT DAF-SDPDE 19/21 de 1 de julio de 2021, emitido por la Directora Administrativa Financiera de la Secretaría Departamental de Planificación y Desarrollo Económico el cual certifica que se le adeuda al accionante por subsidio de lactancia seis meses equivalentes a Bs2 000.-, por cada mes que hace la suma total de Bs12 000.- (doce mil bolivianos); iii) Constituyéndose el Gobierno Autónomo Departamental de Beni en una institución pública y debido a los trámites de rigor (modificación presupuestaria, remisión de recursos económicos de parte del Gobierno Central, habiéndose realizado las gestiones ante el Ministerio de Economía y Finanzas Públicas) se solicita el plazo de veinte días para dicho efecto; iv) De conformidad al Reglamento de Fiscalización y Control del Régimen de Asignaciones Familiares, el régimen de la seguridad social a corto plazo consiste en prestaciones en especie (prenatal - lactancia) y/o en dinero (prenatalidad - sepelio), siendo que el subsidio de lactancia consiste en la entrega a la madre de productos alimenticios inocuos con alto valor nutritivo de origen nacional equivalente a Bs2 000.-, desde el primer día del nacimiento hasta el cumplimiento del primer año de edad, encontrándose previsto en el art. 21 del mencionado Reglamento la prohibición a los empleadores de otorgar el subsidio de lactancia en dinero, correspondiendo su pago en especie; y, vi) En cuanto al pago de costas, daños y perjuicios conforme a lo estipulado en el art. 39 de la Ley de Administración y Control Gubernamentales (LACG) -Ley 1178 de 20 de julio de 1990- los procesos administrativos y judiciales previstos por ley en ninguno de sus grados o instancias darán lugar a condena en costas y honorarios, corriendo estos a cargo de las respectivas partes, por lo que en caso de conceder la tutela pide se disponga el plazo de veinte días para el entrega de los subsidios familiares devengados.

Luis Alberto Valencia Fernández, Secretario Departamental de Planificación y Desarrollo Económico del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, mediante informe escrito cursante de fs. 72 a 73 vta., y en audiencia a través de su abogado, solicitando se deniegue la tutela, señaló que: a) De acuerdo al art. 54.I del CPCo, la acción de amparo constitucional no procede contra resoluciones judiciales o administrativas que puedan ser modificada o suprimidas por cualquier otro recurso del cual no se haya hecho uso oportuno, citando al efecto la SCP 0471/2012 de 4 de julio, respecto a las reglas y subreglas de improcedencia de dicha acción de defensa por subsidiariedad, puesto que el accionante no agotó las vías administrativas correspondientes; es decir, no solicitó el pago de las asignaciones familiares pendientes a la nueva administración, dado que solo cursa trámite de solicitud de cancelación de subsidio de natalidad con Nota de comunicación interna D.C.I.S 02/2020 de 6 de enero, dirigido a la Secretaría Departamental de Planificación y Desarrollo Económico del Gobierno Autónomo Departamental de Beni conforme se advierte de los documentos presentados; y, b) De acuerdo al Informe CITE: IT DAF-SDPDE 20/21 de 1 de julio de 2021, Formulario de Aviso de Altas y Bajas de Beneficiarios de 8 de enero de 2020, Formulario de Calificación de Beneficios para el Régimen de Asignaciones Familiares de igual fecha, Planillas de Lactancia de Inversión de julio a diciembre de la gestión de 2020, Planillas de Subsidios en especie del SEDEM de julio a diciembre de 2020 sin cancelar, se tiene que se entregó al impetrante de tutela el subsidio de natalidad, pero no se le hizo entrega del subsidio -de lactancia- en especie de julio a diciembre de la referida gestión, por falta de recursos, adeudándose el monto de Bs12 000.-.

I.2.3. Resolución

La Sala Constitucional Segunda del Tribunal Departamental de Justicia de Beni, por Resolución 59/2021 de 2 de julio, cursante de fs. 76 a 81 vta., concedió en parte la tutela solicitada, disponiendo, el pago de subsidio de lactancia correspondiente a seis meses, en dinero, dentro el término de veinte días hábiles a partir de su legal notificación; determinación asumida bajo los siguientes fundamentos: 1) En la problemática planteada, surge la necesidad de precautelar los derechos de la menor beneficiaria en cuyo favor se formuló la presente acción de defensa, garantizando con ello el acceso a la seguridad social y en general un desarrollo integral traducido en el resguardo de su vida emergente del derecho que tiene la misma de recibir de manera oportuna la entrega de los subsidios de prenatal, natalidad y de lactancia de conformidad al art. 3.3 del Reglamento de Asignaciones Familiares, aprobado por Resolución Ministerial (RM) 1676 de 22 de noviembre de 2011; 2) Con relación al incumplimiento del principio de subsidiariedad, alegado por la parte accionada y a la cita de diferentes Sentencias Constitucionales Plurinacionales, las mismas no son aplicables debido a la línea jurisprudencial sentada por el Tribunal Constitucional Plurinacional en cuanto a los derechos que les asisten a los menores de un año edad y a la prioridad y protección que les concierne conforme establece la Constitución Política del Estado, debiéndose velar por el interés superior de los menores; y, 3) Respecto a que no corresponde el pago en dinero de los subsidios familiares, debe aplicarse lo establecido en la SCP 0894/2018-S3 de 31 de octubre.

I.3. Trámite en el Tribunal Constitucional Plurinacional

Al no haber obtenido consenso en Sala, de conformidad al art. 30.I.6 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), se procedió a convocar al Presidente a fin de dirimir con su voto el caso en análisis; por lo que, el pronunciamiento de la presente Resolución, se encuentra dentro de plazo.