SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0340/2022-S3

I.1. Contenido de la demanda

La accionante por memorial presentado el 26 de marzo de 2021, cursante de fs. 26 a 31 vta., manifestó lo siguiente:

I.1.1. Hechos que motivan la acción

El 15 de enero de 2020, fue contratada en el Gobierno Autónomo Departamental de Beni, durante su relación laboral nació su hija el 15 de julio  del citado año; sin embargo, la referida Institución solo le canceló dos subsidios prenatales, el de natalidad y ningún subsidio de lactancia hasta el momento, con el justificativo que en cualquier momento le entregarían; pero, hasta el momento no le cancelaron dichos subsidios, siendo que su persona ya erogó los gastos de alimentación de su hija, no correspondiendo entregar en especie, debiendo ser el mismo en dinero.

Es así que, los subsidios adeudados deben ser cancelados de manera oportuna, haciendo un total de nueve subsidios en razón de Bs2 000.- (Dos mil  bolivianos), por cada mes, haciendo un total de Bs18 000.- (Dieciocho mil  bolivianos), por subsidios devengados de lactancia; pues dicha espera a puesto en grave riesgo la nutrición y formación física y psicológica no solo de su persona como madre lactante, sino especialmente de su hija recién nacida, que no contó con dichas prestaciones, por tal situación y precautelando la vida, salud y los subsidios familiares, solicita que su ex empleador por su retraso y no entrega oportuna de dichas asignaciones familiares entregue y cancele de manera retroactiva los subsidios devengados.

I.1.2. Derechos supuestamente vulnerados

La accionante denuncia la vulneración de sus derechos a la vida, a la salud, a la alimentación y a la seguridad social; citando al efecto los arts. 15.I, 18.I, 35 al 44, 45.I, II, III y V; 48.I, II, II y IV; y, 60 de la Constitución Política del Estado (CPE).

I.1.3. Petitorio

Solicita se conceda la tutela; y, en consecuencia, se disponga: a) La cancelación de las asignaciones familiares retroactivas de nueve subsidios, en razón de Bs2 000.- por cada mes, haciendo la suma de Bs18 000.-  por subsidio devengados; y, b) Sea más costas procesales, daños y perjuicios en favor de su hija menor de edad.

I.2. Audiencia y Resolución de la Sala Constitucional

Celebrada la audiencia pública el 31 de marzo de 2021, según consta en el acta cursante de fs. 167 a 168 vta., se produjeron los siguientes actuados:

I.2.1. Ratificación y ampliación de la acción

La accionante a través de su representante legal en audiencia ratificó de manera íntegra el contenido del memorial de acción de amparo constitucional.

I.2.2. Informe de las autoridades accionadas

Fanor Amapo Yubanera, Gobernador del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, a través de sus representantes legales, mediante informe escrito, cursante de fs. 40 a 42 vta. y en audiencia, manifestó lo siguiente: 1) La accionante solicitó se le cancele el subsidio de lactancia de nueve meses de asignaciones familiares, haciendo notar que se le adeuda la suma de Bs18 000.- y que se tiene que realizar la entrega y cancelación monetaria y retroactiva de las asignaciones familiares devengadas y sea en el plazo de tres días; sin embargo, existe una certificación por la Dirección de Bienestar Laboral y Social de la citada Gobernación, donde emitió un informe de 30 de marzo de 2021, que solo se le adeuda dos meses de subsidios prenatales de junio y julio de 2020 y seis subsidios de lactancia de agosto, septiembre, octubre, noviembre y diciembre de 2020 y enero de 2021, haciendo el total de ocho subsidios familiares en un total         Bs16 000.- 2) El Gobierno Autónomo Departamental de Beni es una Institución Pública y por los trámites de rigor (modificaciones presupuestarias), “solicitó que el pago de asignaciones familiares sea en el plazo de veinte días de acuerdo a la resoluciones emitidas por ese Tribunal”; 3) El Reglamento de Fiscalización y Control del Régimen de Asignaciones Familiares y del Subsidio Universal Pre natal por la vida, en su art. 4 inc. a), refiere que las Asignaciones Familiares Régimen de la Seguridad Social de Corto Plazo, consiste en prestaciones en especie (PRENATAL – LACTANCIA) y/o en dinero (prenatal – natalidad – sepelio), que son otorgados por los empleadores a la titular/beneficiaria (os) de acuerdo a disposiciones legales vigentes; y el inc. e) del citado artículo, señala que el subsidio de lactancia consiste en la entrega a la madre, de productos alimenticios inocuos, con alto valor nutritivo de origen nacional equivalente al pago de          Bs 2000.- (Dos mil bolivianos), acorde a normativa vigente, por cada hija (o) vivo, desde el primer día del nacimiento hasta el cumplimiento del primer año de edad; y finalmente, el art. 21 inc. a) señala que los empleadores están prohibidos de otorgar el subsidio de lactancia en dinero, sino en especie; 4) Solicitó se deje sin efecto la imposición de costas, daños y perjuicios; y, 5) Respecto a la legitimación pasiva, se evidencia que la Dirección de Auditoría realizó la contratación directa de su personal; por ello, no es procedente la solicitud de supuesta falta de legitimación pasiva.

Yasmani Aguirre Edgley, Director Departamental de Auditoría Interna del Gobierno Autónomo Municipal de Beni,  por informe escrito cursante de fs. 161 a 164 señaló que: i) A través del Memorando de designación DEGO 021/2020 de 10 de septiembre, fue designado Director Departamental de Auditoría Interna y el Decreto Departamental 01/2017 de estructura de la Gobernación la Dirección de Auditoría Interna depende funcional y administrativamente del Gobernador; por ello, su persona como Director de dicha dependencia únicamente actúa como unidad solicitante dirigiendo cualquier trámite ante las instancias internas de la citada Gobernación; ii) No vulneró derecho alguno con relación a los beneficios reclamados pago de subsidios de prenatal y lactancia, y que todas las solicitudes fueron debidamente remitidas conforme corresponde por conducto regular a la Dirección de Bienestar Social para que esta proceda con los trámites administrativos y solicitud de pago ante la Secretaría de Administración Finanzas; y, iii) La presente acción tutelar no corresponde que sea dirigida contra su persona; puesto que, en ningún momento vulneró derecho alguno de la accionante sino que la falta de pago de sus asignaciones familiares no es atribuible a su persona, ya que conforme a lo dispuesto por la Ley 1178, no puede realizar proceso de pago alguno, sino únicamente actuó como unidad solicitante y las funciones administrativas presupuestarias están asignadas a la Secretaría de Administración y Finanzas conforme se tiene dispuesto en el Decreto Departamental 01/2017. 

I.2.3. Resolución

La Sala Constitucional Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Beni, mediante Resolución 23/2021 de 31 de marzo, cursante de fs. 169 a 172 vta., concedió la tutela solicitada; y, en consecuencia, ordenó a las autoridades demandadas, el pago de dos subsidios prenatales de los meses junio y julio de 2020 y seis subsidios de lactancia de agosto, septiembre, octubre, noviembre y diciembre de 2020 y enero de 2021 en favor de la accionante, debiendo ser dichas compensaciones retroactivas y en un plazo de veinte días de su legal notificación; todo ello, bajo los siguientes fundamentos: a) El deber de acatar estrictamente la provisión de las asignaciones familiares, por el empleador, permite la materialización del derecho a la seguridad social de la madre y del recién nacido que se concreta en los derechos a la vida y a la salud; implicando lo contrario vulneración del contenido esencial de ambos derechos, sea destruyendo o debilitándolos, por la falta de provisión oportuna de asignaciones familiares, que por ley se encuentran previstas; en ese contexto, la falta oportuna de las prestaciones subsidiarias en favor de la accionante que le corresponden, generó vulneración de los derechos constitucionales invocados; siendo viable determinar su pago en forma monetaria porque en especie resultaría inoportuno, desactualizado y no cumpliría su finalidad, debido a que la entrega de productos con valor nutritivo se encuentran acordes tanto para el desarrollo de la madre como del niño hasta el primer año de edad; y siendo que al presente se adeudan ocho subsidios de lactancia, corresponde según la previsión del Reglamento de Asignaciones Familiares comprendido en el art. 19 de la Resolución Ministerial 1676 de 22 de noviembre de 2011, disponer las compensaciones retroactivas de las asignaciones familiares en dinero; b) Se acreditó que las autoridades demandadas incurrieron en incumplimiento en la otorgación de dos subsidios prenatales y seis subsidios de lactancia a favor de la accionante; y, en cuanto al subsidio de lactancia de febrero de 2021 que la accionante solicitó su cancelación, al estar todavía en vigencia no corresponde pronunciamiento alguno; y, c) En cuanto a la falta de legitimación pasiva alegada por el Director de Autoría Interna del Gobierno Autónomo Departamental de Beni, se establece que al ser derechos vinculados con la seguridad social y que afectan de forma directa el interés superior de la niña hija de la accionante, al ser parte de un sector vulnerable que necesita de protección reforzada por el Estado necesariamente es deber de toda autoridad su inmediata protección.