SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1361/2013

Por su parte, el art. 36.I del Decreto Supremo (DS) 25749 de 24 de abril de 2000, refiriendo a la calidad de los servidores públicos antes de la promulgación del Estatuto del Funcionario Público, señaló que: “Los funcionarios incorporados a las entidades públicas hasta la vigencia de la Ley 2027 sin proceso de convocatorias públicas competitivas y evaluación de méritos, tendrán el carácter de funcionarios públicos provisorios”. Concordante con el artículo mencionado supra, el art. 71 del EFP, previene que los servidores públicos provisorios son aquellos: “…que actualmente desempeñen sus funciones en cargos correspondientes a la carrera administrativa y cuya situación no se encuentre comprendida en el artículo precedente, serán considerados funcionarios provisorios, que no gozarán de los derechos a los que hace referencia el Numeral II del Artículo 7º de la presente Ley” (las negrillas con corresponden); es decir, que para ser considerado servidor público de carrera, es necesario demostrar que en su incorporación y permanencia en el cargo, se dio cumplimiento a todos los requisitos exigidos por las disposiciones de la carrera administrativa (art. 23 del EFP), y los demás funcionarios que ingresaron a las instituciones públicas serán considerados como provisorios sin que puedan acogerse a los derechos previstos para los funcionarios de carrera establecidos en el art. 7.II incs. a), c) y d), es decir, la inamovilidad funcionaria, la estabilidad, ser destituido previo proceso interno y por las causales previstas por ley, a representar a su superior las resoluciones que considere que son vulneradoras a sus derechos, entre otras.

La jurisprudencia de este Tribunal, a partir de la SC 0051/2002-R de 18 de enero, respecto a la estabilidad laboral sostuvo que únicamente estaba prevista para los funcionarios de carrera; asimismo, indicó que sólo los funcionarios de carrera pueden ser sometidos a proceso para su destitución, esto porque: “…en su condición de funcionario público provisorio, el recurrente no goza del derecho a la estabilidad laboral, prevista sólo para los funcionarios de carrera, de acuerdo al art. 7.II, inc. a) del Estatuto del Funcionario Público, y tampoco es aplicable el caso de retiro por la vía de la destitución, previo proceso disciplinario, pues éste también es un derecho exclusivo de aquellos funcionarios incorporados a la carrera administrativa, según determina el art. 41 de dicho Estatuto.

Siguiendo el mismo razonamiento, la SC 1068/2011-R de 11 de julio, señaló: “…Los preceptos normativos señalados, determinan claramente la diferenciación entre funcionarios de carrera con los funcionarios designados y los de libre nombramiento. Mientras que la incorporación y permanencia de los primeros se ajusta a las disposiciones de la carrera administrativa, los funcionarios designados y los de libre nombramiento pertenecen al ámbito de los funcionarios provisorios, por cuanto su ingreso a una entidad pública no es resultado de aquellos procesos de reclutamiento y selección de personal, sino que obedece a una invitación personal del máximo ejecutivo para ocupar determinadas funciones de confianza o asesoramiento en la institución, infiriéndose de ellos que estas funciones son temporales o provisionales … Por consiguiente, al establecer que los funcionarios designados y de libre nombramiento no serán considerados funcionarios de carrera ni estarán en la Ley General del Trabajo ni al Estatuto del Funcionario Público …”.