SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0068/2015-S1

El art. 10.III del DS 28699, modificado por DS 0495, establece que: “En caso de que el trabajador opte por su reincorporación podrá recurrir a este efecto ante el Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsión Social, donde una vez constatado el despido injustificado, se conminará al empleador a la reincorporación inmediata al mismo puesto que ocupaba la trabajadora o trabajador al momento del despido, más el pago de los salarios devengados y demás derechos sociales que correspondan a la fecha de la reincorporación, a través de las Jefaturas Departamentales y Regionales de Trabajo”; otorgándose al trabajador o trabajadora, la posibilidad de que en caso de despido injustificado, pueda utilizar la vía administrativa solicitando a la Jefatura Departamental de Trabajo su reincorporación; entendimiento desarrollado por la SCP 0138/2012 de 4 de mayo, al señalar que: "…en materia laboral, es permitido a la trabajadora o al trabajador solicitar su reincorporación por la vía administrativa ante el Ministerio del ramo, y existiendo una resolución que ordena la reincorporación a la fuente laboral, debe estimarse la misma como el fin de la vía administrativa, y ante una negativa por parte del empleador, se abre la posibilidad de que el trabajador acuda a la vía ordinaria, o conforme jurisprudencia, acuda en acción de amparo constitucional para que se le restituyan sus derechos, sin tener que agotar la vía judicial con carácter previo, más aún cuando existen normas que así le facultan al trabajador, en este caso, los DDSS 28699 y 0495”.

De este modo, se reconoce que en caso de negativa, el trabajador o trabajadora podrá optar por la vía ordinaria o constitucional para que se le restituyan sus derechos, sin mayores requisitos; sin embargo, conforme al entendimiento efectuado por la SCP 0591/2012 de 20 de julio, al analizar la constitucionalidad de los DDSS 28699 y 0495, refirió que la única instancia administrativa a favor de la reincorporación del trabajador,  afecta: “el derecho al debido proceso en su elemento de acceso a una segunda instancia, de las partes que acceden a este mecanismo de resolución de conflictos, que pueden ser el trabajador como el empleador, debiendo por ello expulsarlas del ordenamiento jurídico, para que en aplicación del debido proceso consagrado por el art. 115.II de la CPE, las partes tengan acceso a una segunda instancia administrativa en reclamo de la conminatoria a la reincorporación, sin perjuicio de la vía judicial.