SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0466/2017-S2
Fecha: 22-May-2017
i)
Edmundo Yucra Flores, Director Nacional de RR.HH. del Consejo de la Magistratura, presentó informe escrito cursante de fs. 71 a 79 vta., y en audiencia, a través de su abogado puntualizó: i) Cursa en el expediente a fs. 5 memorándum de designación CM.DIR.NAL.RRHH. 040/2015 de 29 de enero, documento emitido por determinación del pleno del Consejo de la Magistratura de esa época, dicho memorándum tiene como texto lo siguiente “Referencia Asignación Provisional de Funciones”, en el cargo de Encargado Distrital del Consejo de la Magistratura de Beni; ii) Con las mismas atribuciones con las que fue designado el accionante por determinación del pleno del Consejo de la Magistratura, mediante Acuerdo 008/2017 de 5 de enero, los Consejeros de la Magistratura decidieron cesar de sus funciones al citado, determinando además que sea su persona el encargado del cumplimiento de la referida decisión; iii) El accionante tiene la calidad de funcionario de libre nombramiento, conforme determinan los arts. 193, 195.9 de la CPE, 183.5.IV de la Ley del Órgano Judicial y el Estatuto del Funcionario Público, ya que las precitadas disposiciones establecen la condición de libre nombramiento del accionante quien además ostenta esa condición plasmada en el memorándum de asignación provisional de funciones de 29 de enero de 2015, además el accionante no ha demostrado que su designación hubiera sido mediante concurso de méritos, examen de competencia u otra condición que lo catalogue como funcionario de carrera administrativa, conforme así se tiene de las “SC 0051/2002-R, Sc. 1068/2011-R de 11 de julio”; iv) El accionante aceptó y admitió su condición de funcionario provisorio, además identificó como lesionados el derecho al debido proceso por falta de respaldo legal y falta de fundamentación, usando de forma equivocada un fallo constitucional innominado en el memorial de amparo constitucional, refiriendo dos elementos que violentan el debido proceso: La existencia de una resolución emitida y la alusión de que es una autoridad judicial; sin embargo, no toma en cuenta que no se cumple ninguna de las condiciones referidas en el memorial de amparo constitucional porque no es una autoridad judicial y tampoco emitió resolución alguna; vi) Existe falta de legitimación pasiva considerando que el memorándum de agradecimiento de servicios, refiere: “… Por determinación del Pleno del Consejo de la Magistratura, se agradece sus servicios del cargo de Encargado Distrital del Consejo de la Magistratura…” (sic); es decir, que tan solo se remitió a cumplir una decisión jerárquica de los Consejeros de la Magistratura, que son las únicas autoridades con facultades de designación o remoción de las funciones del personal administrativo dependiente del Consejo de la Magistratura; por lo que, conforme el art. 195.9 de la CPE, su persona carece de legitimación pasiva en la presente acción constitucional, debiendo haberse dirigido la misma contra los titulares de los derechos de designación y/o remoción; vii) “La abundante jurisprudencia del Tribunal Constitucional, determina que la legitimación pasiva `es la coincidencia que se da entre la autoridad que presuntamente causo la violación a los derechos y aquella contra quien se dirige la acción´ SSCC 984/2002-R, 455/2004-R, 657/2004-R y 38/2005-R…” (sic); y, viii) El accionante tiene la obligación conocer las normas legales desde su asunción al cargo de Encargado Distrital del Consejo de la Magistratura, así como las normas internas de la institución, entre las cuales se encuentra el Reglamento de Procedimiento Administrativo para sustanciación de los recursos de revocatoria y jerárquico del Órgano Judicial, aprobado por Acuerdo 0121/2014, este reglamento “…más allá de definir los tipos de funcionarios que existen dentro del Consejo de la Magistratura, establecen los caminos para la impugnación de los actos administrativos…” (sic), en el presente caso el accionante no hizo uso de estos recursos; es decir, que no presento ningún recurso de revocatoria menos el recurso jerárquico contra el memorándum CM-DIR.NAL.RRHH. 058/2017, así se tiene demostrado por la certificación de 23 de marzo del referido año, emitido por Patricia Rojas Gómez, Secretaria de la Dirección Nacional de RR.HH. del Consejo de la Magistratura; sin embargo, de forma arbitraria opto por la acción de amparo constitucional sin que se configuren los presupuestos de excepcionalidad a la subsidiariedad; consecuentemente, la interposición de la acción objeto de análisis fue planteado sin agotar la vía administrativa o los mecanismos ordinarios para hacer prevalecer sus derechos supuestamente conculcados.
- I.1.1. Hechos que motivan la acción
- a)
- 1)
- i)
- denegó
- II.1.
- II.2
- II.3.
- III. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL FALLO
- III.1. La acción de amparo constitucional, su naturaleza jurídica
- el amparo constitucional se constituye en un proceso constitucional, de carácter autónomo e independiente con partes procesales diferentes a las del proceso ordinario o por lo menos con una postura procesal distinta, con un objeto específico y diferente, cual es la protección y restitución de derechos fundamentales con una causa distinta a la proveniente del proceso ordinario, esto es, la vulneración concreta o inminente de derechos fundamentales a raíz de actos y omisiones ilegales o indebidos con un régimen jurídico procesal propio.
- la acción de amparo constitucional adquiere las características de sumariedad e inmediatez en la protección, por ser un procedimiento rápido, sencillo y sin ritualismos dilatorios. A estas características se añade la de generalidad, a través de la cual la acción puede ser presentada sin excepción contra todo servidor público o persona individual o colectiva.
- Fragmento 13
- Conforme a dicha norma, en el ámbito de la Administración Pública, la regla de origen constitucional es que los servidores y servidoras públicas forman parte de la carrera administrativa (art. 233 de la CPE); es decir que tanto su incorporación como su permanencia, se ajuste a las disposiciones previstas en el Estatuto del Funcionario Público (EFP) y, en ese sentido, se cumplan con los pasos para el reclutamiento, selección y evaluación en el desempeño del cargo (art. 19 y ss del EFP).
- Conforme a ello, siendo la carrera administrativa la regla establecida constitucionalmente, las excepciones deben estar establecidas en la misma Constitución y en la Ley. En ese sentido, es la propia Constitución, en el art. 233, la que luego de establecer que las servidoras y los servidores públicos forman parte de la carrera administrativa, señala como excepciones: las personas que desempeñan cargos públicos electivos, las designadas y los designados, y quienes ejerzan funciones de libre nombramiento; así, quienes ocupan esos puestos si bien son servidores públicos; empero no tienen la calidad de funcionarios de carrera, y por consiguiente carecen de la garantía de inamovilidad funcionaria, art. 7.II. a) del EFP.
- (…)
- De acuerdo al art. 71 del EFP, los funcionarios provisorios no gozan de los derechos a los que hace referencia el art. 7.II del Estatuto, entre ellos, el previsto en el inc. a), referido a “la carrera administrativa y estabilidad, inspirada en los principios de reconocimiento de mérito, evaluación de desempeño, capacidad e igualdad
- Fragmento 18
- la diferencia entre ambos radica en las previsiones por los arts. 7.II y 71 de la indicada norma legal, que rige el sistema de administración de personal en las entidades públicas. En síntesis, el servidor público de carrera, es aquel que independientemente de gozar de los mismos derechos que los demás previstos en el art. 7 del EFP, tiene derecho a la inamovilidad laboral y en su caso a impugnar toda determinación relacionada con su ingreso, promoción o retiro, o aquellas que deriven de procesos disciplinarios;
- Los servidores públicos provisorios gozan de los mismos derechos establecidos en el art. 7.I EFP;
- los funcionarios designados y los de libre nombramiento pertenecen al ámbito de los funcionarios provisorios, por cuanto su ingreso a una entidad pública no es resultado de aquellos procesos de reclutamiento y selección de personal, sino que obedece a una invitación personal del máximo ejecutivo para ocupar determinadas funciones de confianza o asesoramiento en la institución
- dichos funcionarios no serán acreedores a los derechos contenidos en el numeral II del art. 7 de la mencionada Ley...´; la jurisprudencia constitucional, a partir de la SC 0051/2002-R de 18 de enero de 2002, sostuvo que los funcionarios provisorios no gozaban del derecho a la estabilidad laboral, que estaba previsto únicamente para los funcionarios de carrera, y que tampoco debían ser sometidos a previo proceso disciplinario para su destitución, conforme al siguiente razonamiento:
- en su condición de funcionario público provisorio, el recurrente no goza del derecho a la estabilidad laboral, prevista sólo para los funcionarios de carrera, de acuerdo al art. 7.II, inc. a) del Estatuto del Funcionario Público, y tampoco es aplicable el caso de retiro por la vía de la destitución, previo proceso disciplinario, pues éste también es un derecho exclusivo de aquellos funcionarios incorporados a la carrera administrativa,
- `Ahora bien, el hecho de que la recurrente sea una funcionaria pública provisoria y, como tal, no sometida a las ventajas de un funcionario de carrera, no hace que la misma se encuentre exenta o eximida de responsabilidad por la función pública
- Jurisprudencia que fue reiterada en la SC 0453/2007-R, 1344/2005-R y en la SC 0218/2007-R, entre otras, última en la cual se señaló que si bien los funcionarios provisorios no tienen derecho a la estabilidad laboral, sí tienen derecho a un debido proceso cuando se les impute faltas en el ejercicio de sus funciones, en mérito a la responsabilidad de todo servidor público, conforme al siguiente razonamiento
- que hubiesen sido sometidos a un proceso de reclutamiento de personal mediante convocatorias internas o externas, sobre la base de los principios de mérito, competencia y transparencia, conforme lo prevé el art. 23 del EFP y en caso de no estar comprendido dentro de esa categoría, serán considerados como provisorios sin que puedan acogerse a los derechos previstos para los funcionarios de carrera como: la inamovilidad funcionaria, a la estabilidad,
- este Tribunal, ha sido contundente al establecer que independiente de la clase de servidor público del que se trate, cuando la motivación o causa para su destitución o retiro sea la imputación o atribución de la comisión de faltas en el ejercicio de sus funciones, es decir, por responsabilidad por la función pública, es exigible que los servidores públicos en cualesquier categoría tengan derecho a un previo y debido proceso dentro del cual ejerzan sus derechos y garantías esenciales previstos en el art. 16.II y IV de la CPE, que reconocen el derecho a la defensa y la garantía del debido proceso;
- a los funcionarios provisorios, cuando se los desvincula de su fuente de trabajo por un supuesto mal desempeño funcionario -como sucede en la especie-, se les debe aplicar las reglas de un debido proceso, respetando un elemento específico de esta garantía, que se refiere al proceso previo, en virtud del cual, nadie puede sufrir una sanción sin haber sido previamente oído y juzgado a través de un juicio previo en cumplimiento de todas las garantías y formalidades previstas en el ordenamiento jurídico imperante.
- si bien los funcionarios provisorios no gozan de los derechos contenidos en el art. 7.II del EFP, dentro de ellos el establecido en el inc. a) sobre `la carrera administrativa y estabilidad, inspirada en los principios de reconocimiento de mérito, evaluación de desempeño, capacidad e igualdad´; empero, tienen derecho a un proceso previo cuando fueran acusados por la supuesta comisión de faltas en el ejercicio de sus funciones
- Fragmento 30
- III.4. Análisis del caso concreto
- designado provisionalmente como Encargado Distrital del Consejo de la Magistratura de Beni
- designado provisionalmente como Encargado Distrital del Consejo de la Magistratura
- tengan derecho a un previo y debido proceso
- CONFIRMAR en todo